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四川省房地产业协会法律专委会法律信息简讯
2011-08-11 11:02:25

新政解读

《关于贯彻落实国务院进一步加快推进住房保障做好房地产调控工作要求的实施意见》的律师解读

 

215,成都市房管、发改、财政、国土、地税、金融等部门联合印发了《关于贯彻落实国务院进一步加快推进住房保障做好房地产调控工作要求的实施意见》(以下简称《意见》),通过加快保障性住房建设、加强房地产市场监管、暂时实行住房限购措施等系统方式,维护成都房地产市场平稳健康发展态势。

 

一、进一步加大保障性住房建设力度

(一)按需建设,确保保障性住房供应

成都市政府确立的“按需建设、应保尽保”的总体要求,持续加大政府投入,加快保障性住房建设。,2011年全市将新建、改建、采购、租赁、配建保障性住房和改造棚户区住房达到400万平方米,超过前三年保障性住房建设总量的两倍。 

(二)提高住房保障标准,扩大住房保障范围

《意见》明确2011年中心城区廉租住房保障家庭年收入准入线标准由2.2万元提高到2.8万元;经济适用住房保障家庭年收入准入线标准由4万元提高到5万元;公共租赁住房保障对象不仅包括成都市城乡中等及中等偏下收入家庭、具有本市户籍的新就业大中专院校及职校毕业生,还将缴纳一定期限综合社会保险或城镇职工社会保险的非本市户籍务工人员以及在工业集中发展区就业的企业员工纳入保障范围。

【律师解读及提示】:住房保障范围的扩大,受众面更广,也会打破原有的一些住房消费模式。

(三)加强监管,确保住房保障公平公正

加强信息化监管平台建设,实时掌握已保对象住房变动情况,提高监管效率和准确性;建立市、区、街道三级联动管理机制,强化日常监督;完善保障性住房申请、审核、公示、租售制度,已具备租售条件的,要及时面向社会公布相关信息,做到方便申请、规范操作、及时保障,确保公平、公正。并明确了房管部门的监管责任和对弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房情况,违规享受住房保障政策者的处罚措施。

【律师解读及提示】:本条内容主要明示政府的监管措施及力度,旨在促使保障性住房分配的公正公平。

 

二、进一步落实房地产市场调控措施

(一)努力实现新建住房价格控制目标

成都市政府将合理确定2011年度新建住房价格控制目标。将住房保障和稳定房价工作纳入目标管理,实行一级抓一级,层层抓落实的责任制,建立约谈、巡查和问责制度,对市场调控措施不落实、执行限购政策不力以及保障性安居工程建设进度缓慢、租售管理和后期使用监管不力的,严肃追究责任。

【律师解读及提示】:本条规定表明了政府对房产住宅市场价格监管和调控的措施和决心。2011年新建住宅项目的价格将纳入政府确定的价格控制目标范围内。

(二)进一步强化房地产市场管理和监督检查

1、严格住房用地供应管理:对土地闲置、擅自改变土地用途和性质、拖延开竣工时间、捂盘惜售、哄抬房价等违规行为,将禁止该企业及其控股股东参与我市土地竞买活动。对已供房地产用地,由于企业自身原因超过两年没有取得施工许可证开工建设的,将依法收回土地使用权,并处以闲置一年以上罚款。

2、严格税收征管:加强土地增值税预征管理,重点对定价明显超过周边房价水平的房地产开发项目,进行土地增值税清算和稽查;加强存量房交易税收征管。

3、严格商品房预售许可管理:必须严格按照商品房预售方案销售商品房,未取得预售许可前不得预售;加强预售资金监管。

4、严格商品房预售价格监管:开发企业“一房一价”、公开销售;报送价格3个月内不得调整,3个月后需要调整价格的必须重新报送并按规定重新公示;将房价折扣、优惠等促销形式在销售现场进行公示,对商品房实际成交价格高于报送价格的,将关闭商品房买卖合同网上签约系统,不予合同备案。

5、严格商品住房交易行为监管:取得预售许可后,必须在10内将全部可售房源一次性公开销售,对取得预售许可后未在10日内将全部可售房源一次性公开销售、有房不售或签订虚假商品房买卖合同等行为,将采取暂停预售、关闭商品房买卖合同网上签约系统、记入信用档案及人民银行征信系统等措施;情节严重的,依法降低或取消房地产开发企业资质。金融机构按规定停止对其发放新开工项目贷款和贷款展期。

【律师解读及提示】:本条规定分别从土地、税收、商品房预售管理及商品房交易行为几个方面强化政府的监督管理。从土地源头的开发进程的控制,到终端商品房销售价格及商品房面市节奏的稳定,亮出土地增值税税收监管的利剑,力度极大,这将会对开发企业的资金链条形成严峻的考验。

(三)暂时实行住房限购政策

1、住房限购的时间和范围:从2011215起,在锦江区、青羊区、金牛区、武侯区、成华区、高新区等主城区暂时实行住房限购措施。新购商品住房时间以商品房买卖合同网上备案时间为准,新购二手住房时间以交易过户受理时间为准。

2、住房限购的对象:

1)、本市户籍居民家庭在主城区已拥有1套住房的,可以再购买第2套住房,暂停购买第3套住房;

2)、外地户籍居民家庭在本市主城区无住房的,可凭本市纳税证明或社会保险缴纳证明在主城区购买1套住房,暂停购买第2套住房;

3)、不能提供本市纳税证明或社会保险缴纳证明的外地户籍居民家庭,暂停在主城区购房。

【律师解读及提示】:

1、本条限购措施,将外地购房者直接拒之门外;对来蓉工作或投资的外地购房者限购1套住房;对本市户籍居民家庭限购2套住房,本市户籍居民家庭,是指全部或部分成员为本市户籍居民的家庭,包括夫妻双方及未满18周岁子女。居民家庭拥有住房套数,以新购住房时本市房地产登记信息系统商品住房买卖合同备案数量和权属登记系统记载住房数量为准。;

2、本条限购措施只针对主城区的住宅,而非商业、写字楼或郊县的任何房屋类别,同时联系本规定“进一步强化房地产市场管理和监督检查”中严格住房用地供应管理的规定,闲置土地不得擅自改变土地用途及性质得知,开发企业将面临更为强大的资金压力,对融资、投资定位管理,企业内部管理及公关活动能力等要求更高。

3、开发企业在销售过程中,更应审慎应对,承担更多的核验义务,对于限购措施的注意事项如下:

应当在销售现场显著位置公示限购政策;

应当核验购房人提供的《购房人家庭成员住房情况申报表》与证明材料是否一致;

网签时,应当先通过网签系统录入《购房人家庭成员住房情况申报表》登记的家庭成员信息,经市房屋登记系统查询购房人及其家庭成员在本市主城区拥有住房的套数,系统提示不属于限购对象的,再继续完成网签手续,同时上传购房人签字的《购房人家庭成员住房情况申报表》和证明材料影印文档。

经房管部门核实购房人属于限购对象,应当与购房人解住房买卖合同、注销二手住房买卖合同的信息记录。

 

以上意见由泰和泰律师事务所房产地产部邓国林律师提供,律师声明不做它用。相关的解读、提示、评述,纯属律师个人观点,仅供学习、借鉴之用,律师声明不对适用本解读、提示、评述所导致的法律后果承担任何责任。

 

 

行业快讯

 

◆ 国家信息中心:房地产调控政策将细化

国家信息中心经济预测部日前发布报告表示,住建部已经初步拟定了第三批执行“限购令”的城市名单,未来房地产调控政策将进一步细化。报告认为,为贯彻落实稳健货币政策,央行年内很可能继续加息和上调准备金率。

报告认为,对于商品房市场调控,今年新的调控政策可能集中在三个方面。(1)、进一步细化已有的调控政策。住建部已经初步拟定了第三批执行“限购令”的城市名单,主要包括已出台“限购令”城市之外的大中型城市以及交易比较活跃的三线城市。(2)、通过房产税试点,在长期制度建设方面寻求突破,建立房地产调控长效机制。(3)、采取综合调控模式,在土地、信贷、税收等方面协调推进。报告预计,为实施稳健的货币政策,把好流动性总闸门,调整存款准备金率是央行的首选工具。未来存款准备金率最高可能上调至23%左右,央行也将运用差别存款准备金率对商业银行放贷进行动态调整。同时,“负利率”依然存在且呈扩大趋势,加息可以有效抑制资产价格泡沫,缓解资本流入压力,未来央行继续加息势在必行。

 

◆ 银监会警示:避免信贷资金违规进入投资投机领域

近日,银监会向各辖区内金融机构发文进一步警示内在风险,特别对房地产信用风险做出了更细化的规定,要求各商业银行严防出现“次级房贷”,避免信贷资金违规进入房地产投资投机领域。

一纸《关于进一步推进改革发展加强风险防范的通知》(以下简称《通知》)即将下发到各家金融机构案头,其中《通知》将房地产信用风险分为三类,即土地储备贷款风险、房地产企业贷款风险、个人按揭贷款风险,继续高压监控房地产信用风险。《通知》中重点指出,对于有重大违规行为的房地产企业不得发放新贷款,同时严厉禁止信贷资金用于购地。针对监管层一直关注的个人购房贷款方面,《通知》再次强调,要继续实施差别化住房政策。对房价过高、上涨过快的热点城市,当地银监局要主动开展房地产调控政策执行情况专项检查,防止出现“次级房贷”,避免信贷资金违规进入房地产投资投机领域。

 

2011房地产业面临恶战

上海易居房地产研究院综合研究部部长杨红旭日前表示,2011房地产业面临恶战,开发商需及早促销。

新“国八条”出台以后,整个市场进入“速冻期”,土地市场异常冷清。开发商在此时不宜拿地,因为在降温初期拿地很不划算,耐心等待3-6个月可以拿到更低价格的地。同时,上半年楼市政策不会放松,因为政策出来以后一般在半年以内很难发生变化。除非市场出现调整,成交量下滑,房价持续5-6个月下跌,中央肯定调控效果后,才会像2008年一样,允许各地救市。

去年的三波房地产调控,主要目标是抑制房价过快上涨,确实收到了一些效果,比如全国70个大中城市房价指数涨幅,已由去年4月的12.8%持续回落至12月的6.4%。然而,房价并未达到预期,尤其是第四季度部分城市房价再度较快上涨,所以才会有今年的史上最严厉的调控。根据新“国八条”中“各直辖市、计划单列市、省会城市和房价过高、上涨过快的城市”界定。跨区域投资的难度将越来越大,房子将越来越难卖。由于去年新开工量暴增40%,今年全国的住房供应量都很大。种种因素都显示,2011年房地产行业将面临一场恶战,发商还是及早谋划促销。至于2011房价走势,或许会跟去年持平,即使是跌也不会超过10%。因为中国现在面临的外部形势非常好,经济稳步增长,经济面很好。

 

房地产信托3月全面重启

 

进入2月份,多家去年底停止房地产信托业务的信托公司开始积极筹措新的房地产信托业务,房地产信托3月份全面重启,而房企也迫不及待为新年度筹措资金。然而受信托收益门槛的提高,部分开发商仍将面临巨大的资金压力。

房地产信托3月全面重启

2010年,房地产信托让信托公司受益颇丰,进入2011年,各家信托公司显然也不会轻易放弃这一业务。有资料显示,2月份以来,去年底暂停房地产信托业务的主要信托公司纷纷开始积极筹备新的房地产信托业务,房地产信托基本上全面重启,至少3月份开始批项目。据中国信托业协会近日公布的数据显示,截至去年四季度末,信托资产总计30403.55亿元,超过了公募基金2.5万亿元的管理规模。而房地产信托业务居国内首位的中融信托公布,截至去年12月底年度业绩纯利润6.9亿元人民币,信托公司从房地产信托业务中获得巨大收益。一家大型信托公司负责人表示,只是因为行业原因,避免和银行发生冲突,所以公司批项目的工作推迟到3月份开始,并且每家公司的高层决策人员都是这样做的。

房企对房地产信托依赖大

而在开发商方面,面临一轮又一轮的调控政策,房企对资金的需求显然是越来越迫切,通过各种渠道进行融资。数据显示,2010年共有18家房企在香港进行融资,较2009年大幅增加104%1月份,恒大地产、合生创展、雅居乐等房企纷纷通过海外发债、优先票据、向外资银行借贷等方式融资。27,碧桂园发布公告称,公司计划发行7年期优先票据,并已获得批准将于新加坡上市。穆迪表示,拟发行债券将可改善碧桂园的流动性,有助集团度过内地银行信贷趋紧的环境,并改善其债务到期状况。一位信托经理表示,2011年,房企在资本市场进行公募的难度越来越大,对于仍然大量需求资金的房企来说,仍将在很大程度上依赖房地产信托。

 

门槛提高开发商仍面资金压力

尽管信托公司和房企,一方迫切需要拓展更多业务,一方渴求资金,可谓一拍即合,但就2011年的楼市环境来说,对信托公司和房企来说却并非皆大欢喜。按照银监会去年公布的《信托公司净资本管理办法》,信托公司管理资金规模必须要和注册资本金挂钩。一位信托经理表示,该办法逼迫着信托公司更加注重风险管理,对于房地产信托项目的要求是收益不得少于3000万。业内人士表示,信托公司提高房地产信托业务的门槛,则意味着更多的中小房企和中小项目无法通过房地产信托来融资,这一类企业又将少了一条重要的融资渠道。另外,由于不排除未来继续加息的可能,房地产开发贷款融资成本仍将再次提升,房地产资本市场融资和信托融资难度也在加大,必然会有越来越多的房企面临着资金压力。

 

◆世联地产:2011年房价和成交量必跌

世联地产日前发布研究报告,报告从供求关系出发,对2011年楼市走势做出预测:量价齐跌。但由于影响价格的因素较多,因此无法对下降幅度做出判断。

经验表明,政策压得越猛,房价反弹也越猛。以1997年香港为例,虽然受到亚洲金融风暴的影响,当时房价大跌,但后来房价回升。因此,长期来看,房价还是趋于走高的,目前政策的影响只是短期的,除非政策延续到保障性住房大量上市的时候。

当前,政策本身并不能导致价格涨跌,政策的主要作用在于改变供求关系,进而影响市场的成交量和成交价格。因而,供求关系将是决定市场未来价格走势的一个重要因素。改变供求关系的政策主要分两类,一类是针对房地产的行业政策,如限购、限贷以及保障房等调控政策;另一类是针对宏观经济的货币政策,如加息和提高存款准备金率等。行业政策的主要目的是削弱市场需求,减轻供求压力,意在需求;货币政策的主要目的是收紧开发商资金链,迫使其加速出货,意在供给。

新一轮政策很“给力”,如果这都没有效果,人们以后再也不相信政策了。所以今年房价下跌压力很大。但是由于限贷限购紧缩银根等政策,需求也同时被抑制,2011年即使房价下跌,成交量不仅不会增加,还会一起下跌。今年春节前“国八条”的出台已经为2011年的楼市定调,调控仍将是主旋律,且力度更大、要求更严、决心更强。受国八条和密集地方限购细则出台的影响,可以预见2011年上半年依然会出现几个月的观望期。

通过观测各类城市限购后的市场表现,限购会导致一线城市成交有明显的回落,但影响时间仅两至三个月,部分一线城市在限购之前伴随有成交量的大幅上涨,如广州成交量先大幅上涨然后再大幅回落。限购令导致部分二三线城市成交下降,但影响时间均在两个月以内。此外,限购或即将限购的二三线城市成交量并不必然回落,相反限购前后或会成交量放大,如天津、合肥、佛山和东莞等城市。

保障房的缺失是导致房价快速上涨的一个重要因素。国家统计局数据显示,1999年经济适用房在商品住宅中所占比例为24.9%,而到了2008年,该比例下降为7.2%。保障房的缺失迫使广大中低收入人群在商品住房市场释放需求,加剧了商品房市场供求紧张的局面。但近两年,保障房建设力度被提升到了政治高度,2010年全国各类保障性住房和棚户区改造住房开工590万套,基本建成370万套;2011年更是提出全国要建设保障性住房和棚户区改造1000万套。保障房将造成商品住房市场被动萎缩3.2%

各类政策对房地产市场的产生的是叠加影响。因而,世联研究参考2010年各类政策对楼市的影响程度,对2011年全国商品房销售面积增速进行了测算。由于未来中国经济和政策执行面临很多不确定性,因而世联地产预测,假定2011年受政策调控城市商品房销售面积增速与2010年“国十条”后增速保持一致,如果不考虑保障房的影响,全国销售面积下降7.1%;考虑保障房的影响,全国销售面积将下降10.3%

 

 

经典案例

 

 

四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司诉上海谭氏官府菜餐饮发展有限公司商标侵权纠纷

 

上诉人(原审原告)四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司,住所地四川省德阳市岷江东路428号。

法定代表人谭兴顺,该公司董事长。

委托代理人张天勇,男,19681019出生,汉族,住四川省泸州市江阳区龙透关5号楼2单元12号,四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司职工。

委托代理人申应东,广东创基律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)上海谭氏官府菜餐饮发展有限公司,住所地上海市闵行区虹中路715号第四层。

法定代表人罗薇,该公司总经理。

委托代理人邓国林,四川泰和泰律师事务所律师。

委托代理人张宇,四川泰和泰律师事务所律师。

上诉人四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司因一案,不服上海市第一中级人民法院(2005)沪一中民五(知)初字第110号民事判决,向本院提起上诉。本院于2006112受理后,依法组成合议庭,于同年228日公开开庭审理了本案。上诉人四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司(以下简称四川谭氏餐饮)的法定代表人谭兴顺及委托代理人张天勇、申应东,被上诉人上海谭氏官府菜餐饮发展有限公司(以下简称上海谭氏官府菜)的委托代理人邓国林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明:原告成立于199679日,经营范围为饮食、文化娱乐、艺术……餐饮服务管理:中餐、火锅连锁经营的管理等等。1997714日,原告经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局(以下简称国家商标局)核准注册了由图形化的拼音字母“TAN”及中文文字“谭氏”构成的组合商标,商标注册证为第1055583号,核定服务项目(第42类):餐馆;自助餐馆;快餐馆;咖啡馆;提供饮食供应(商品截止),注册有效期限自1997714日至2007713日止。该商标获得了四川省工商行政管理局颁发的四川省著名商标证书,证书有效期限自2004年至2007年。

被告原先的企业名称为“上海谭府菜餐饮有限公司”,成立于20011026日,2004524日经上海市工商行政管理局核准,将“上海谭府菜餐饮有限公司”的企业名称变更为“上海谭氏官府菜餐饮发展有限公司”,经营范围为中餐、西餐、火锅、酒、饮料(涉及行政许可的,凭许可证经营)。上海谭府菜餐饮有限公司从200211日起租用上海市闵行区虹中路715号华虹大厦主楼第四层经营餐饮服务,租用期限为15年。

被告在其经营餐馆期间所使用的店招、订座卡、名片、宣传资料、筷套、牙签套等均载有“氏官府菜”文字。在被告经营场所门外竖立的灯箱广告上还有以上下方式排列的文字:“谭氏官府菜”、“上海第一贵”。

 20041118的《时尚美食》报上刊登了标题为“出美食大牌,送免费鱼翅——谭氏官府菜参加2004中国国际美食旅游节”的文章。

2005430,被告向上海市公证处申请证据保全。该公证处公证员及公证人员随同被告委托代理人于当日到达上海市天钥桥路666号上海体育馆,被告委托代理人对该处招牌上有“谭火锅”字样的餐厅座落方位及餐厅内现场状况拍摄照片18张。上海市公证处于200558对此过程出具了(2005)沪证经字第6053号《公证书》。在《公证书》中所附的照片上显示,原告所经营的“谭火锅”餐厅所使用的店招、筷套上均未印制原告所注册的系争商标,原告在该店堂内较多地使用了与其注册商标中的图形化的拼音字母“TAN”相同的标识。

此外,被告提交的(2005)沪证经字第6721号《公证书》可以反映部分消费者认为“TAN谭氏”与“谭氏官府菜”整体结构等并不相似。

另查明,19948月由辽宁科学技术出版社出版的《新编厨师培训教材》中涉及“地方菜种繁多”的内容中列有第19项官府菜,并介绍“官府菜是享有高官厚禄的文武官员家厨的特色菜肴系列,最常见的是以个别菜流传于世,也有形成一整套具有独特风格菜肴的,如北京的谭家菜,山东的孔府菜……”

被告提交的“氏官府菜”(虹桥店精品店)简介中有如下文字内容记载,氏官府菜是由清末民初官宦谭宗浚父子创建,迄今已有百年历史,是建国后由周总理点名保护下来的我国著名官府菜。1999年,四川长富集团将谭府菜引进成都,在原有风格和技法的基础上,融八大菜系之长,形成新派官府菜系,并在业内外取得广泛认可,荣获“餐饮奥斯卡”——国际餐饮名店的美誉……目前已经在北京、上海、成都、重庆等城市设立其品牌形象店……

还查明,在20034月至20049月间,被告与案外人四川谭氏官府菜餐饮发展有限责任公司签订了3份《商标使用许可合同》,经该案外人许可,双方就“官府”注册商标(商标注册证第1487981号)、“第一贵”注册商标(商标注册证第3219078号)以及花边图形框注册商标(商标注册证第3004566号)的许可使用事宜达成协议。此外,2002年至2003年期间,四川谭氏官府菜餐饮发展有限责任公司以“官府”命名的系列菜多次被中国饭店协会授予中国名菜或中国名宴证书。

原审法院认为,原告依法取得的第1055583号注册商标的专用权应受到法律保护。本案中,系争注册商标由“谭氏”中文文字、图形化的拼音字母“TAN”两部分组成,并被核定使用在餐馆、自助餐馆、快餐馆、咖啡馆等。将被控侵权服务标识与原告的注册商标进行整体隔离比对,首先,被告使用的“氏官府菜”或者“谭氏官府菜”文字中的“氏”或者“谭氏”文字虽与系争注册商标中的“谭氏”两个文字在读音上相同,但被告使用较多的“”字为中文繁体字,而原告注册商标中的“谭”字为中文简体字。其次,就“谭氏”两个文字本身的含义而言,“谭氏”系一种姓氏的称谓,而作为姓氏来讲,通常为一般公众所共用,原告也未提供证据证明“谭氏”具备了除纯粹的姓氏以外的其他含义,故其在区别不同商品和服务来源时显著性较弱。而图形化的拼音字母“TAN”具有一定的识别性,故其显著性是显而易见的。因此,虽然原告的注册商标由上述两部分组成,但在系争注册商标中起到显著识别作用的部分并不是“谭氏”两个中文文字,而是图形化的拼音字母“TAN”。第三,系争注册商标系图形化的拼音字母与文字构成的组合商标,而被告所使用的“氏官府菜”或者“谭氏官府菜”系中文文字,两者相比较,在整体结构、读音、含义上均有明显的区别。因此,以相关公众的一般注意力进行观察和判断,被告所使用的“氏官府菜”或者“谭氏官府菜”与原告的系争注册商标在整体上并不构成近似。此外,虽然被告从事与系争注册商标核定的服务项目同类的经营活动,且被告所使用的“氏官府菜”或者“谭氏官府菜”在一定程度上对消费者说明了其所经营的餐饮内容,但被告并未使用系争注册商标中起显著识别作用的图形化的拼音字母“TAN”,且在诉讼中,原告并未提交证据证明被告所实施的行为足以使普通消费者对被告与原告之间存在特定的经营关系产生联想或者误认,并对其服务的来源产生混淆,从而误导了相关公众。因此,原告的主张缺乏事实与法律依据,原审法院不予支持。依照《中华人民共和国商标法》第四条第三款、第五十一条、第五十二条第(一)项、最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条的规定,判决:原告四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司的诉讼请求不予支持。案件受理费人民币18,510元,由原告四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司负担。

 判决后,四川谭氏餐饮不服,向本院提起上诉,请求依法撤销一审判决,支持上诉人的一审诉请。其主要上诉理由为:第一,原审法院对上诉人注册商标名称的认定存在重大错误,上诉人注册商标名称就是“谭氏”。一审判决将系争注册商标称为“由图形化的拼音字母‘TAN’及中文文字‘谭氏’构成的组合商标”,这种对商标名称的认定违背我国商标立法的基本精神,不符合商标使用和管理的实际情况。任何商标均可以通过一定的“读音”表达出来,商标不但有视觉上的效果,也应该通过一定形式被“呼叫”。上诉人注册商标在国家商标局档案中的“商标名称”一栏为“谭氏”,在“中国商标网”上检索时亦以商标名称“谭氏”即可检索到。第二,原审法院对上诉人注册商标显著性的判定不符合我国商标法和《商标审查标准》的规定,该商标的核心内容是“谭氏”。上诉人注册商标的两部分均具有显著性,一审判决关于系争注册商标中拼音“TAN”具有显著性而文字“谭氏”没有显著性的认定错误。第三,原审法院在进行商标侵权比对时,没有完全依照商标法的要求进行。依照200512月国家商标局商标评审委员会颁布的《商标审查标准》,被上诉人的行为显然侵犯了上诉人的注册商标专用权。在呼叫上,争议商标的读音相同,仅凭这一点,就可以判定构成侵权,但原审法院拒绝认定侵权,且毫无根据的认为被上诉人较多地使用繁体的“”字。简体中文是我国规范文字,被上诉人使用繁体中文作为招牌本身就是不规范行为。即使被上诉人使用繁体“氏”作为文字,其表达的意思及对大众产生的影响亦不会有任何改变。第四,原审法院忽略了“谭氏官府菜”曾向国家商标局申请注册,但因与上诉人注册商标相冲突被驳回的事实,这一事实对被上诉人的行为是否构成侵权十分重要。第五,原审法院在审理中,遗漏了被上诉人的另一侵犯上诉人商标权的事实,即被上诉人直接将上诉人的商标“谭氏”注册为企业字号,影响恶劣。综上,原审法院认定事实有误,适用法律不当,请求二审法院依法作出公正判决。

被上诉人上海谭氏官府菜答辩称:第一,原审法院认定事实清楚,适用法律正确,被上诉人并未侵犯上诉人的商标专用权。上诉人注册商标是一图文组合商标。其中,“谭氏”是一种普通姓氏,不具有显著性,且在上诉人的商标中只占很小部分,不能作为商标表现的核心内容;图形化的拼音字母“TAN”具有显著性。“谭氏”作为姓氏具有通用含义,被上诉人使用“谭氏”表明了一个菜系的发展渊源,属法律规定的合理使用范畴。被上诉人使用“谭氏官府菜”五个字中涉及的“谭氏”二字与上诉人的注册商标从整体上比较,不构成近似,不会使公众产生误认或混淆。原审法院对商标比对的认定正确。第二,被上诉人的经营在商号、商标、店堂装修、经营种类、服务氛围等方面与上诉人差异较大,不会对相关公众造成误导和混淆。第三,被上诉人的“谭氏官府菜”具有更高知名度,不会对上诉人造成任何损害。综上,被上诉人请求二审法院驳回上诉,维持原判。

二审中,上诉人四川谭氏餐饮向本院提交以下新的证据材料:

 1、《四川省著名商标认定和保护条例》、最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》、北京市高级人民法院《关于审理商标民事纠纷案件若干问题的解答》、北京市高级人民法院《关于商标与使用企业名称纠纷案件审理中若干问题的解答》、国家工商行政管理局《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》,欲证明原审法院适用法律不当;

 2、上海市长宁区公证处出具的(2006)沪长证经字第948号《公证书》,欲证明被上诉人存在突出使用“谭氏”的直接侵权行为;

 3、可口可乐商标广告牌照片1张、麦当劳商标广告牌照片1张、《中华人民共和国国家通用语言文字法》,欲证明商标中的文字有实质意义,无所谓大小和简繁体,原审法院对商标显著性的理解错误;

 4、上诉人的各类获奖证书7份、上诉人下属企业的营业执照5份以及上诉人与他人签订的特许经营合同、特许经营及商标使用许可合同或特许加盟及商标许可使用合同18份,欲证明上诉人在餐饮界具有很高的知名度和影响力,“谭氏”商标在经过长期使用、推广和宣传后具有较高知名度,应受法律保护;

 5、从中国商标网下载的《商标的详细信息》打印件,欲证明被上诉人的授权人四川谭氏官府菜餐饮发展有限责任公司两次向国家商标局提起“谭氏官府菜”商标的注册申请,由于与上诉人的“谭氏”商标冲突而被拒绝,国家商标局也认为使用含有“谭氏”的商标是侵权行为;

 6、《著名商标认定书》,欲证明上诉人的商标已经被评为四川省著名商标,系争商标具有很高知名度。

对上诉人提交的上述新的证据材料,被上诉人认为:第1组证据材料和第3组证据材料中的《中华人民共和国国家通用语言文字法》不属于证据;第3组中可口可乐、麦当劳商标广告牌的照片,与本案没有关联性,也不属于二审程序中新的证据,不予质证;第2456组证据材料,不属于二审程序中新的证据,不予质证。

本院认为,上诉人提交的第1组证据材料及第3组证据材料中的《中华人民共和国国家通用语言文字法》是有关法律法规、司法解释及部门规章等,不能证明本案案件事实,本院不予采纳;上诉人提交的其他证据材料均不属于二审程序中的新的证据,被上诉人不愿意对其进行质证,且该些证据材料也不足以证明上诉人所要证明的案件事实,故本院亦不予采纳。

上诉人向本院申请证人张锦泉出庭作证。证人张锦泉当庭陈述称:自1999年起,其开始成为上诉人在上海开设的“谭火锅”的消费者。2004年,其看到了被上诉人“谭氏官府菜”,以为是上诉人法定代表人谭兴顺新开了一家餐馆,就到“谭氏官府菜”问了一下,该店店员告诉他是两家餐馆,“谭氏官府菜”经营鲍鱼、鱼翅等高档菜。2004年,证人碰到谭兴顺时又询问了上述事宜,谭兴顺告诉他是两家店。

被上诉人认为,该证人是否属于上诉人、被上诉人的消费者,是否具备商标侵权案件相关公众这一法定的特殊资格,没有得到证实,该证人不具备证明资格;且不属于二审新的证据,不予质证。

本院认为,2004年证人张锦泉已经向上诉人法定代表人谭兴顺提起有关“谭氏官府菜”的相关问题,故上诉人一审中应当知道该证人的存在,上诉人应当在一审期间向原审法院申请证人出庭作证,因此上诉人提供的证人证言不属于二审程序中新的证据,且张锦泉的证人证言也无其他相关证据予以佐证,故本院不予采纳。

被上诉人上海谭氏官府菜未向本院提交新的证据材料。

经审理查明,原审法院认定的事实属实。

本院认为,上诉人四川谭氏餐饮是由中文文字“谭氏”和图形化拼音字母“TAN”两部分组成的第1055583号注册商标的权利人,其对该商标享有的专用权受法律保护。但“谭氏”是一种普通姓氏,上诉人在行使系争注册商标专用权时,无权禁止他人正当使用作为普通姓氏的“谭氏”中文文字。将被控侵权标识与上诉人系争注册商标进行整体隔离比对:被上诉人使用的“谭氏官府菜”或“氏官府菜”系中文文字,上诉人系争注册商标是由图形化的拼音字母“TAN”与中文文字“谭氏”构成的组合商标,二者在整体结构、读音、字形、含义上有较大的差异,并不构成相同或近似,不会造成相关公众的误认或混淆。且被上诉人使用“谭氏官府菜”或“氏官府菜”系为了说明其经营的菜色,具有正当理由。故被上诉人在店招、订座卡、名片、宣传资料、筷套、牙签套以及灯箱广告牌等上使用“谭氏官府菜”或“氏官府菜”中文文字的行为,不构成对上诉人注册商标专用权的侵犯。

上诉人上诉称,原审法院对上诉人注册商标“商标名称”的认定错误。本院认为,根据《中华人民共和国商标法》的相关规定,注册商标的专用权,以核准注册的商标和核定使用的商品或服务为限。因此,注册商标的保护是以核准注册的商标为限,而并不是以上诉人主张的“商标名称”为准。本案中,系争注册商标是由图形化的拼音字母“TAN”和中文文字“谭氏”两部分组成的组合商标,原审法院对系争商标的认定符合法律规定。上诉人的这一上诉理由无法律依据,本院不予支持。

上诉人上诉称,原审法院对上诉人注册商标显著性的判定存在重大错误。本院认为,系争注册商标中的“谭氏”中文文字是一种普通姓氏,且以普通文字形式表达,故其在区别不同商品或服务来源时的显著性较弱。系争注册商标中的图形化拼音字母“TAN”具有区别于普通形式“TAN”的独特特征,具有显著性。由普通文字“谭氏”和图形化拼音字母“TAN”两部分组成的上诉人系争注册商标中,起到显著识别作用的主要是图形化拼音字母“TAN”。虽然,中文文字“谭氏”是系争注册商标的组成部分,但由于该部分显著性较弱,上诉人并不能排斥他人正当使用作为普通姓氏的“谭氏”中文文字。而官府菜是菜系的一种,谭家菜又是官府菜中的一类,故被上诉人使用“谭氏官府菜”或“氏官府菜”中文文字来说明其经营的菜色特点,具有正当理由。原审法院关于上诉人注册商标中 “谭氏” 中文文字部分显著性较弱的认定,并无不当。故上诉人的这一上诉理由不能成立,本院不予支持。

上诉人上诉称,原审法院在进行商标侵权比对时,没有完全依照商标法的要求进行;被上诉人侵犯了上诉人的注册商标专用权。本院认为,判断被控侵权标识是否侵犯了上诉人的注册商标专用权,应当以相关公众的一般注意力对被控侵权标识与系争注册商标进行整体隔离比对,并适当考虑系争注册商标的显著性和知名度。虽然,被控侵权标识“谭氏官府菜”或“氏官府菜”中的“谭氏”或“氏”在读音上与系争注册商标组成部分“谭氏”相同,但根据上述判断原则,被控侵权标识与系争注册商标二者在整体结构、读音、字形、含义上有较大的差异,并不构成相同或近似,不会造成相关公众的误认或混淆;且系争注册商标组成部分“谭氏”中文文字的显著性较弱,而被上诉人使用“谭氏官府菜” 或“氏官府菜”中文文字具有正当理由。故被上诉人使用“谭氏官府菜”或“氏官府菜”中文文字的行为并不构成对上诉人注册商标专用权的侵犯,原审法院通过商标侵权比对作出的相应认定具有事实和法律依据。至于被上诉人使用的标识中部分使用了繁体“氏”中文文字的事实,是否属于不规范行为,并不影响本案商标侵权的判定。上诉人的这一上诉理由亦不能成立,本院不予支持。

上诉人上诉称,原审法院忽略了“谭氏官府菜”曾向国家商标局申请注册,但因与上诉人注册商标相冲突被驳回的事实,这一事实对被上诉人的行为是否构成侵权十分重要。本院认为,上诉人在一审中并未向原审法院提出“谭氏官府菜”曾向国家商标局申请注册被驳回的事实主张,原审法院并未忽略相关事实。二审中,上诉人虽向本院提交了欲证明上述事实的相关网页打印件,但上述证据材料不属于二审程序中新的证据,被上诉人不愿对其进行质证,本院对其不予采纳。而且“谭氏官府菜”申请注册商标被驳回的事实,并不能证明被上诉人使用“谭氏官府菜”或“氏官府菜”中文文字的行为构成对上诉人注册商标专用权的侵犯。故上诉人的这一上诉理由无事实和法律依据,本院不予支持。

上诉人上诉称,原审法院在审理中,遗漏了被上诉人的另一侵犯上诉人商标权的事实,即被上诉人直接将上诉人的商标“谭氏”注册为企业字号,影响恶劣。经查,上诉人在一审起诉状及庭审中,均未向原审法院提出被上诉人将“谭氏”两字作为企业名称的组成部分进行注册的行为系侵犯其注册商标专用权的主张,原审法院并未遗漏相关事实。上诉人的这一上诉理由无事实依据,本院不予支持。

综上所述,原审法院认定事实清楚,适用法律正确,审判程序合法。上诉人的上诉请求与理由无事实和法律依据,应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条之规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

本案二审案件受理费人民币18,510元,由上诉人四川德阳谭氏餐饮连锁有限公司负担。

 本判决为终审判决。

 
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